Долг можно передать в двух противоположных направлениях, и юридически это разные сделки. Кредитор передаёт своё право требовать деньги - это уступка права требования, или цессия, и согласия должника для неё не нужно. Должник передаёт свою обязанность платить - это перевод долга, и без согласия кредитора он ничтожен. Третья конструкция, факторинг, решает другую задачу: превратить дебиторскую задолженность в живые деньги сегодня.
Ниже - чем эти три сделки отличаются, какими статьями ГК РФ регулируются и что делать, если контрагент просто перестал платить и передавать долг некому.
Три сделки: кто что передаёт
Разница определяется тем, какая сторона обязательства меняется. В цессии меняется кредитор, в переводе долга - должник, при передаче договора - обе роли сразу.
| Сделка | Кто меняется | Чьё согласие нужно | Норма ГК РФ |
|---|---|---|---|
| Уступка права требования (цессия) | кредитор | согласие должника не требуется, но его уведомляют | ст. 382, 384, 388-390 |
| Перевод долга | должник | согласие кредитора обязательно | ст. 391 |
| Передача договора | сторона целиком | правила цессии и перевода долга вместе | ст. 392.3 |
| Факторинг | кредитор, за финансирование | по общим правилам уступки | ст. 824, 826 |
Цессия: кредитор продаёт своё требование
Цессия - это сделка, по которой принадлежащее кредитору право требования передаётся другому лицу. Пункт 1 статьи 382 ГК РФ прямо допускает такую передачу по сделке, отдельно упоминая и переход права на основании закона. Передающая сторона называется цедентом, принимающая - цессионарием.
Согласие должника для уступки не нужно: пункт 2 статьи 382 ГК РФ требует его только если иное предусмотрено законом или договором. Более того, пункт 3 статьи 388 ГК РФ обесценивает договорный запрет уступки по денежному обязательству - такая уступка сохраняет силу, и запрет не даёт основания расторгнуть договор, хотя цедент и отвечает перед должником за нарушение своего обещания.
Требование переходит в том же объёме и на тех же условиях, что существовали к моменту перехода. Пункт 1 статьи 384 ГК РФ отдельно называет права, обеспечивающие исполнение обязательства, и право на проценты. То есть вместе с основным долгом к новому кредитору переходят неустойка, залог и поручительство, если стороны не договорились иначе. Денежное требование можно уступить и частично (п. 2 ст. 384 ГК РФ).
Форма привязана к форме основной сделки. По пункту 1 статьи 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке в простой письменной или нотариальной форме, совершается в такой же форме. Если основной договор регистрировался, соглашение об уступке тоже регистрируют (п. 2 ст. 389 ГК РФ).
Ситуация, в которой цессия нужна чаще всего: у вас есть подтверждённая задолженность контрагента, судиться с ним долго, а деньги нужны сейчас - и нашёлся покупатель требования, готовый взять его с дисконтом.
Компания, которой задолжали, продаёт право требования долга другой компании: договор подписывают цедент и цессионарий, указывая исходный договор, сумму и период долга. Согласие должника по ст. 382 ГК РФ обычно не требуется, но его письменно уведомляют — иначе он вправе заплатить прежнему кредитору. Форма договора — та же, что у сделки, из которой вырос долг. Между организациями уступку делают платной.
За что отвечает цедент
Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного требования, но не за то, что должник его не исполнит. Исключение - если цедент дополнительно поручился за должника. Это правило пункта 1 статьи 390 ГК РФ, и оно объясняет дисконт: покупатель требования берёт риск неплатежа на себя.
Пункт 2 статьи 390 ГК РФ перечисляет условия, которые цедент обязан соблюсти:
- уступаемое требование существует в момент уступки, если это не будущее требование;
- цедент правомочен совершать уступку;
- требование ранее не уступалось другому лицу;
- цедент не совершал и не будет совершать действий, дающих должнику основания для возражений.
Нарушение любого из этих пунктов даёт цессионарию право потребовать возврата всего переданного по соглашению и возмещения убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ). А если одно требование ушло двум покупателям, оно признаётся перешедшим к тому, в чью пользу передача совершена раньше (п. 4 ст. 390 ГК РФ).
Для предпринимательских договоров пункт 1 статьи 390 допускает оговорку о том, что цедент не отвечает за недействительность требования, если недействительность вызвана обстоятельствами, о которых он не знал или о которых предупредил цессионария.
Уведомление должника: короткий документ, который решает всё
Уведомить должника обязательно, хотя его согласия и не требуется. Пункт 3 статьи 382 ГК РФ распределяет риски жёстко: если должник не был письменно уведомлён о переходе права, неблагоприятные последствия несёт новый кредитор, а обязательство должника прекращается исполнением первоначальному кредитору, произведённым до получения уведомления. Деньги ушли старому кредитору - долг закрыт, и требовать их повторно не получится.
Уведомление имеет силу независимо от того, кто его направил - первоначальный или новый кредитор (п. 1 ст. 385 ГК РФ). Но есть нюанс: должник вправе не платить новому кредитору до представления доказательств перехода права, кроме случая, когда уведомление пришло от первоначального кредитора. Поэтому уведомление, подписанное цедентом, снимает лишний виток переписки.
Если должник получил уведомления о нескольких последовательных переходах права, он считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору, заплатив по последнему из уведомлений (п. 2 ст. 385 ГК РФ). А цедент обязан передать цессионарию документы, удостоверяющие требование, и сообщить сведения, значимые для его осуществления (п. 3 ст. 385 ГК РФ).
Перевод долга: без согласия кредитора сделка ничтожна
Перевод долга - это передача обязанности должника другому лицу. Пункт 2 статьи 391 ГК РФ формулирует главное условие без оговорок: перевод допускается с согласия кредитора, а при отсутствии такого согласия он ничтожен. Предварительное согласие тоже работает, и тогда перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о нём.
Для бизнеса пункт 1 статьи 391 ГК РФ предусматривает второй механизм: в обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью сторон, перевод долга может быть оформлен соглашением между кредитором и новым должником, который принимает на себя обязательство первоначального.
Последствие такого варианта прописано в пункте 3 статьи 391 ГК РФ: первоначальный и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашение не предусмотрело субсидиарную ответственность первоначального должника либо он не освобождён от исполнения. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения. Для кредитора это выгодно: платить может любой из двоих.
Форма перевода долга подчиняется тем же правилам, что и уступка требования, - пункт 4 статьи 391 отсылает к статье 389 ГК РФ.
Передача договора целиком
Когда сторона выходит из договора и заводит на своё место другое лицо со всеми правами и обязанностями, это передача договора. Статья 392.3 ГК РФ короткая: к такой сделке применяются правила об уступке требования и о переводе долга одновременно.
Практический вывод из этой короткой нормы: согласие второй стороны нужно обязательно. Уступить своё требование можно без её согласия, но обязанности без согласия кредитора не передаются, а в передаче договора есть и то и другое. Замена подрядчика или поставщика внутри действующего договора без письменного согласия заказчика не состоится.
Факторинг: деньги сегодня вместо оплаты через два месяца
Факторинг - это финансирование под уступку денежного требования. По пункту 1 статьи 824 ГК РФ клиент уступает фактору денежные требования к должнику и оплачивает услуги, а фактор обязуется совершить не менее двух действий из списка: передавать клиенту деньги в счёт требований (в том числе в виде займа или аванса), вести учёт требований, осуществлять права по требованиям и предъявлять их должникам, осуществлять права по обеспечению.
Отличие от обычной цессии в цели. Цессия продаёт проблемный долг и закрывает вопрос. Факторинг обслуживает нормальную отсрочку платежа: поставщик отдал товар с отсрочкой в 60 дней, получил от фактора большую часть суммы сразу и закрыл кассовый разрыв. Пункт 2 статьи 824 добавляет, что фактор может вести для клиента бухгалтерский учёт и оказывать другие услуги, связанные с уступленными требованиями.
Предметом уступки по договору факторинга могут быть как существующие требования с наступившим или не наступившим сроком платежа, так и будущие - те, что возникнут из договора, который ещё не заключён (п. 1 ст. 826 ГК РФ). Требование переходит к фактору в момент заключения договора, если договором не установлено иное, а будущее - с момента его возникновения (п. 2 ст. 826 ГК РФ).
Если модель вашего бизнеса построена на отсрочках и оборотный капитал уходит в дебиторку, имеет смысл посмотреть договор факторинга между организациями: он описывает и уступку требований, и порядок финансирования.
Ещё одна деталь: в части, не урегулированной главой 43 ГК РФ, к отношениям по факторингу применяются общие правила главы 24 об уступке требования (п. 3 ст. 824 ГК РФ). То есть нормы об уведомлении должника и об ответственности цедента работают и здесь.
Контрагент не платит и передавать долг некому
Когда покупателя на требование нет, остаётся взыскание. Порядок для арбитражных споров задан жёстко, и сроки лучше знать заранее.
- Направьте претензию. Часть 5 статьи 4 АПК РФ разрешает передать в арбитражный суд спор о взыскании денег по договору или из неосновательного обогащения по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии, если иной срок не установлен законом или договором.
- Посчитайте проценты. Статья 395 ГК РФ определяет их размер ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, если договором не установлена иная ставка или неустойка.
- Проверьте срок давности. Общий срок исковой давности - три года со дня, определяемого по статье 200 ГК РФ (п. 1 ст. 196 ГК РФ).
- Рассчитайте пошлину. По пункту 1 статьи 333.21 НК РФ при цене иска до 100 000 рублей пошлина составляет 10 000 рублей, от 100 001 до 1 000 000 рублей - 10 000 рублей плюс 5 процентов суммы превышения, от 1 000 001 до 10 000 000 рублей - 55 000 рублей плюс 3 процента превышения.
- Подайте иск с расчётом суммы, договором, первичными документами и доказательством отправки претензии.
Судебный приказ обойдётся дешевле: по пункту 3 статьи 333.21 НК РФ пошлина по заявлению о его вынесении равна половине пошлины по имущественному иску, но не менее 8000 рублей. Подходит он только для бесспорных требований.
Если долг подтверждён накладными, актами или перепиской, а претензия осталась без ответа, следующий документ - иск о взыскании с расчётом основной суммы, процентов и пошлины.
Кредитор подаёт этот иск, когда должник не возвращает деньги по договору, расписке или за выполненную работу. Если долг подтверждён письменной сделкой и не больше 500 000 ₽, сначала просят судебный приказ у мирового судьи, а иск подают после его отмены. Иск направляют в суд по месту жительства или нахождения ответчика (ст. 28 ГПК РФ), если договор не назначил другой суд. К заявлению прикладывают расчёт долга и документы. Общий срок исковой давности — три года.
И последнее о выборе между взысканием и продажей долга. Цессия с дисконтом даёт деньги быстро и снимает с вас процесс. Суд даёт полную сумму плюс проценты и пошлину, но занимает месяцы, а после решения начинается исполнительное производство, где многое зависит от того, осталось ли у должника имущество. Решение обычно сводится к оценке платёжеспособности должника: чем она хуже, тем разумнее продать требование сейчас.
Частые вопросы
Чем цессия отличается от перевода долга?
В цессии меняется кредитор: он передаёт своё право требования, и согласие должника не нужно (ст. 382 ГК РФ), но его уведомляют. В переводе долга меняется должник, и сделка допускается только с согласия кредитора (ст. 391 ГК РФ). При передаче договора меняется сторона целиком, применяются правила цессии и перевода долга вместе (ст. 392.3). Форма: договор уступки прав (цессии).
Нужно ли согласие должника на уступку долга?
Нет, согласие требуется, только если оно предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Но уведомить должника обязательно: если он не был письменно уведомлён, риск неблагоприятных последствий несёт новый кредитор (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Должник вправе не платить новому кредитору, пока не получит доказательств перехода права.
Какую ответственность несёт цедент?
Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного требования, но не за то, что должник его не исполнит, если цедент не поручился за должника. По п. 2 ст. 390 ГК РФ он отвечает за то, что требование существует в момент уступки, цедент правомочен уступать, требование не уступалось другому лицу и цедент не совершал действий, дающих должнику основания для возражений. При нарушении цессионарий вправе потребовать вернуть переданное и возместить убытки.
Нужно ли согласие кредитора на перевод долга?
Да, перевод допускается только с согласия кредитора (п. 2 ст. 391 ГК РФ), иначе сделка ничтожна. Для предпринимательских обязательств возможен и второй механизм (п. 1 ст. 391), при котором первоначальный и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором. Форма перевода долга подчиняется тем же правилам, что и уступка требования.
В какой форме заключается уступка права требования?
Форма привязана к форме основной сделки: уступка требования, основанного на сделке в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Для факторинга действуют общие правила уступки (ст. 824 и 826 ГК РФ): договор факторинга.