Договор факторинга это уступка клиентом фактору денежных требований к своему должнику за плату. Фактор обязуется совершить не менее двух действий из четырёх: профинансировать клиента, вести учёт требований, взыскивать их, осуществлять права по обеспечению (п. 1 ст. 824 ГК РФ). Фактором может быть только коммерческая организация, а должник платит ему после письменного уведомления.
Чем факторинг отличается от обычной цессии и перевода долга, разобрано в статье «Как передать долг: цессия, перевод долга, факторинг». Здесь - только механика самого договора: кто в нём участвует, что уступается, кто несёт риск неоплаты, как уведомить должника и за что клиент отвечает перед фактором. С расчётом на конкретной поставке и ошибками, из-за которых деньги уходят не туда.
Три участника и их роли
В факторинге всегда три участника, но договор подписывают только двое - клиент и финансовый агент. Должник стороной договора факторинга не становится: он лишь получает уведомление и начинает платить новому получателю.
| Участник | Кто это на практике | Что делает |
|---|---|---|
| Клиент | поставщик, подрядчик, исполнитель услуг | уступает денежные требования, платит фактору за услуги, отвечает за действительность требований |
| Финансовый агент (фактор) | банк или факторинговая компания | финансирует клиента, ведёт учёт, получает деньги от должника |
| Должник | покупатель или заказчик клиента | платит фактору после письменного уведомления об уступке |
Финансовым агентом может быть только коммерческая организация - это прямое правило статьи 825 ГК РФ. Индивидуальный предприниматель, физическое лицо или некоммерческая организация выступить в этой роли не могут. Если партнёр предлагает «факторинг» от имени ИП, по сути это будет обычная уступка требования, и правила главы 43 ГК РФ к ней не применятся.
Что именно уступается: существующие и будущие требования
Предметом факторинга служит только денежное требование - право получить оплату. Пункт 1 статьи 826 ГК РФ допускает два вида таких требований:
- существующее - по уже возникшему обязательству, причём срок платежа может как наступить, так и не наступить;
- будущее - по обязательству, которое возникнет позже, в том числе из договора, который ещё только будет заключён.
Момент перехода требования к фактору зависит от его вида. Существующее требование переходит в момент заключения договора факторинга, если договор не установил другой момент. Будущее - с момента своего возникновения, если договор не отложил переход на более поздний срок (п. 2 ст. 826 ГК РФ). Дополнительно оформлять переход не нужно, когда договор факторинга заключён заранее (п. 3 ст. 826 ГК РФ).
Будущие требования удобны для постоянных поставок: один генеральный договор факторинга покрывает все отгрузки конкретному покупателю на год вперёд. Каждая новая накладная автоматически порождает требование, которое сразу принадлежит финансовому агенту.
Запрет уступки в договоре с покупателем факторингу не мешает. По пункту 1 статьи 828 ГК РФ уступка фактору действительна, даже если клиент и должник договорились её запретить или ограничить. Но пункт 2 той же статьи оставляет клиента ответственным перед должником за нарушение такого соглашения - поэтому условие о запрете уступки в договоре поставки стоит проверить до подписания факторинга.
Права и обязанности сторон
Обязанности клиента сводятся к трём пунктам: уступить требования, оплатить услуги и отвечать за то, что уступленное требование действительно. Обязанности второй стороны определяет сам договор, но закон задаёт минимум - не меньше двух действий из списка пункта 1 статьи 824 ГК РФ.
Этот список:
- передавать клиенту деньги в счёт денежных требований, в том числе в виде займа или аванса;
- вести учёт денежных требований клиента к должникам;
- осуществлять права по требованиям: предъявлять их должникам, получать платежи, производить расчёты;
- осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Договор, в котором финансовый агент взял на себя только одно действие, факторингом по главе 43 не является. Пункт 4 статьи 824 ГК РФ допускает такие договоры, но как иные договоры с уступкой денежных требований. Сверх минимума он может вести для клиента бухгалтерский учёт и оказывать другие услуги, связанные с уступленными требованиями (п. 2 ст. 824 ГК РФ).
Финансовый агент обязан ещё и подтверждать уступку по запросу должника. Если должник попросил доказательство, что уступка действительно была его нужно представить в разумный срок. Не представил - должник вправе заплатить клиенту и тем исполнить обязательство (п. 2 ст. 830 ГК РФ).
Факторинг с регрессом и без регресса: кто платит, если должник не заплатил
Главный вопрос договора - кто теряет деньги, если должник так и не рассчитался. Ответ зависит от того, с какой целью уступлено требование, и от того, что прямо написано в договоре. Сами слова «регресс» и «без регресса» в ГК РФ не употребляются, но практика называет так именно распределение этого риска.
Базовое правило пункта 3 статьи 827 ГК РФ: клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником, если иное не предусмотрено договором. Когда финансовый агент покупает требование, он получает право на все суммы, которые заплатит должник, а клиент не отвечает за то, что полученное оказалось меньше цены покупки (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Это и есть факторинг без регресса.
Если же требование уступлено в обеспечение - фактор фактически выдал клиенту заём, а требование служит гарантией его возврата, - действует пункт 2 статьи 831 ГК РФ. После оплаты должником финансовая организация возвращает клиенту излишек сверх долга. А если от должника пришло меньше суммы долга, клиент остаётся ответственным за остаток. Это факторинг с регрессом.
| Вопрос | Без регресса | С регрессом |
|---|---|---|
| Цель уступки | фактор покупает требование | требование обеспечивает финансирование клиента |
| Кто несёт риск неплатежа должника | фактор | клиент |
| Что с излишком от должника | остаётся у фактора | возвращается клиенту за вычетом долга |
| Норма ГК РФ | п. 3 ст. 827, п. 1 ст. 831 | п. 2 ст. 831 |
| Стоимость для клиента | выше: риск заложен в дисконт | ниже: риск остаётся у клиента |
Пример расчёта: поставка на 1 000 000 рублей
Поставщик отгрузил покупателю товар на 1 000 000 рублей с отсрочкой оплаты 60 дней и уступил требование фактору. Условия финансирования и комиссии ниже взяты для примера: закон их не фиксирует, стороны договариваются сами.
Вариант с регрессом. Финансовый агент сразу перечисляет поставщику 850 000 рублей (85% суммы требования). Комиссия за 60 дней - 2% от суммы требования, то есть 20 000 рублей. Дальше возможны два исхода:
- покупатель в срок платит фактору 1 000 000 рублей: фактор удерживает 850 000 рублей финансирования и 20 000 рублей комиссии, а остаток 130 000 рублей перечисляет поставщику;
- покупатель заплатил только 400 000 рублей: фактор засчитывает их в долг поставщика, а поставщик остаётся должен фактору 470 000 рублей (850 000 + 20 000 - 400 000) и по-прежнему может требовать с покупателя его долг по договору поставки.
Вариант без регресса. Фактор покупает требование за 900 000 рублей и сразу платит их поставщику. Дисконт в 100 000 рублей - цена риска, который финансовая организация берёт на себя. Если покупатель заплатит 1 000 000 рублей, всё остаётся у фактора. Если заплатит 400 000 или ничего, поставщик фактору ничего не возвращает: убыток несёт фактор.
Разница для поставщика в этом примере - 100 000 рублей дисконта против 20 000 рублей комиссии, но во втором случае он спокоен за исход. Выбор зависит от надёжности покупателя: перед сделкой его стоит проверить как контрагента - на банкротство, долги и залоги.
Уведомление должника: без него фактор денег не получит
Обязанность должника платить фактору возникает только после письменного уведомления. По пункту 1 статьи 830 ГК РФ должник обязан заплатить фактору, если получил от клиента или фактора письменное уведомление об уступке, в котором:
- определено денежное требование, подлежащее исполнению, или указан способ его определения;
- указано лицо, которому должен быть произведён платёж.
Уведомление без этих двух сведений не создаёт для должника обязанности платить фактору. Практичнее всего указывать в уведомлении номер и дату договора поставки, номера накладных или УПД, сумму, наименование фактора и его банковские реквизиты. Отправлять лучше способом, который фиксирует получение: заказным письмом с описью или под подпись представителя должника.
Платёж фактору по правилам статьи 830 освобождает должника от обязательства перед клиентом (п. 3 ст. 830 ГК РФ). Это защищает должника от повторного требования: заплатив фактору по надлежащему уведомлению, он ничего не должен поставщику.
Возражения у должника сохраняются, но ограниченно. Пункт 1 статьи 832 ГК РФ позволяет ему предъявить фактору к зачёту свои денежные требования к клиенту, основанные на договоре с клиентом, - но только те, что уже имелись ко времени получения уведомления. Требования, возникшие позже, против фактора не работают. А претензии за нарушение запрета уступки против фактора силы не имеют вовсе (п. 2 ст. 832 ГК РФ).
Ответственность клиента за действительность требования
Клиент отвечает перед фактором за то, что уступленное требование действительно, если договор не предусматривает иное (п. 1 ст. 827 ГК РФ). Отвечать за платёжеспособность должника по закону он не обязан - это отдельное условие о регрессе.
Недействительным требование окажется, например, если товар по накладной не отгружался, поставка уже оплачена, договор с покупателем расторгнут или требование ранее уступлено другому лицу. В таких случаях фактор вправе требовать с клиента возврата финансирования и убытков, и неважно, был договор с регрессом или без.
Чтобы требование было подтверждено, до уступки нужны подписанные первичные документы и, желательно, свежий акт сверки взаиморасчётов с покупателем. Он же снимает большую часть будущих возражений должника.
По договору поставки организация или ИП передаёт товар в согласованные сроки покупателю, который берёт его для бизнеса, а не для личных нужд (ст. 506 ГК РФ). Подписывают руководители сторон или их представители по доверенности, нотариус не нужен. Обычно договор делают рамочным: общие правила в тексте, а наименование, количество и цену каждой партии выносят в спецификации. Отдельно прописывают приёмку по количеству и качеству и срок для претензий.
Типичные ошибки
Нет письменного уведомления должника. Договор факторинга подписан, финансирование получено, а покупатель о нём не знает и по привычке платит поставщику. Обязанности платить фактору у покупателя без уведомления нет (п. 1 ст. 830 ГК РФ), и деньги приходится получать уже с клиента. Для клиента это спор с финансовой организацией и риск штрафных санкций по договору факторинга.
Договор не определяет регресс явно. Стороны написали «фактор финансирует клиента под уступку», но не указали, покупается требование или служит обеспечением, и кто отвечает за неплатёж должника. При неоплате начинается спор: фактор ссылается на пункт 2 статьи 831 и требует возврата, клиент - на пункт 3 статьи 827 и пункт 1 статьи 831. Одна фраза «клиент несёт / не несёт ответственность за неисполнение должником уступленного требования» снимает этот спор. Общие правила о том, какие условия договора существенны, - в статье о видах договоров и существенных условиях.
Частые вопросы
Кто участвует в факторинге?
Три участника, но договор подписывают двое: клиент (поставщик, подрядчик, исполнитель) уступает денежные требования, финансовый агент (фактор) финансирует клиента и получает деньги от должника, а должник платит фактору после письменного уведомления об уступке. Должник стороной договора факторинга не становится. Финансовым агентом может быть только коммерческая организация (ст. 825 ГК РФ). Форма: договор факторинга.
Какие требования можно уступить по договору факторинга?
Только денежные (п. 1 ст. 826 ГК РФ): существующие, по уже возникшему обязательству, и будущие, по обязательству, которое возникнет позже, в том числе из договора, который ещё будет заключён. Один генеральный договор факторинга может покрывать все отгрузки конкретному покупателю на год вперёд.
Мешает ли факторингу запрет уступки в договоре с покупателем?
Нет: по п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка фактору действительна, даже если клиент и должник договорились о запрете или ограничении уступки.
Что обязан делать финансовый агент?
По ст. 824 ГК РФ он передаёт клиенту деньги в счёт денежных требований (в том числе в виде займа или аванса), ведёт учёт требований к должникам, осуществляет права по требованиям (предъявляет их должникам, получает платежи) и по договорам обеспечения. Договор, в котором агент взял на себя только одно действие, факторингом по главе 43 не является. По запросу должника агент обязан подтвердить уступку.
Кто отвечает, если должник не заплатил?
Базовое правило п. 3 ст. 827 ГК РФ: клиент не отвечает за неисполнение требования должником, если иное не предусмотрено договором. Клиент отвечает за действительность уступленного требования. Факторинг может быть с регрессом, когда клиент возвращает деньги, если должник не заплатил, и без регресса.
Коротко о главном
- Факторинг: клиент уступает фактору денежные требования и платит за услуги, фактор совершает не менее двух действий из четырёх по п. 1 ст. 824 ГК РФ.
- Фактором может быть только коммерческая организация (ст. 825 ГК РФ).
- Уступать можно существующие и будущие требования; существующее переходит при заключении договора, будущее - при возникновении (ст. 826 ГК РФ).
- Запрет уступки в договоре с должником факторингу не мешает (ст. 828 ГК РФ).
- По умолчанию клиент отвечает за действительность требования, но не за неплатёж должника (ст. 827 ГК РФ); регресс нужно прямо прописать или оформить уступку как обеспечение (п. 2 ст. 831 ГК РФ).
- Должник платит фактору только после письменного уведомления с указанием требования и получателя платежа (ст. 830 ГК РФ).
- Должник может зачесть против фактора только те встречные требования к клиенту, что были до получения уведомления (ст. 832 ГК РФ).