Лицензионный договор на ПО: какие права даёт и что обязательно указать

Лицензионный договор на программное обеспечение — это договор, по которому обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования программы в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Программа при этом остаётся чужой: заключение лицензионного договора не влечёт за собой переход исключительного права к лицензиату (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Этим лицензия и отличается от договора об отчуждении исключительного права, по которому правообладатель передаёт право в полном объёме и сам правообладателем быть перестаёт (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Лицензия говорит «пользуйтесь вот так», отчуждение — «теперь это ваше».

Четыре условия, без которых договор либо недействителен, либо не заключён:

• Письменная форма. Несоблюдение письменной формы влечёт недействительность лицензионного договора (п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Исключение — упрощённый порядок для ПО, о нём ниже.
• Предмет — указание на конкретную программу, с номером свидетельства о регистрации, если она зарегистрирована (пп. 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ).
• Способы использования (пп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ). Право использования, прямо не указанное в договоре, не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).
• Размер вознаграждения или порядок его определения — в возмездном договоре. Без этого договор считается незаключённым, причём правила об обычной цене из п. 3 ст. 424 ГК РФ здесь не применяются (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Территорию и срок указывать не обязательно, но молчание имеет цену. Если территория не указана, лицензиат вправе использовать программу на всей территории России (п. 3 ст. 1235 ГК РФ). Если не определён срок, договор считается заключённым на пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Срок лицензии в любом случае не может превышать срок действия исключительного права, а при его прекращении лицензионный договор прекращается.

Программа охраняется как текст книги

Авторские права на все виды программ для ЭВМ, в том числе на операционные системы и программные комплексы, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ). Отсюда всё остальное: право возникает с момента создания, регистрация для охраны не нужна, распоряжение идёт по общим правилам о лицензии и отчуждении.

Программой для ЭВМ признаётся совокупность данных и команд, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). Интерфейс, иконки и звуки — часть охраняемой программы, а не отдельное «оформление», и выделять их в лицензии не требуется.

Простая лицензия или исключительная

Видов лицензии два (п. 1 ст. 1236 ГК РФ):

• простая (неисключительная) — лицензиар сохраняет право выдавать лицензии другим лицам;
• исключительная — такого права не сохраняет.

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (п. 2 ст. 1236 ГК РФ). Нужна эксклюзивность — пишите прямо, иначе тот же продукт завтра получит конкурент.

У исключительной лицензии есть неочевидный эффект: лицензиар не вправе сам использовать результат в тех пределах, в которых право предоставлено лицензиату, если договором не предусмотрено иное (п. 1.1 ст. 1236 ГК РФ). Разработчик, выдавший исключительную лицензию без такой оговорки, теряет право пользоваться собственной программой в этих пределах.

Виды можно смешивать. В одном договоре в отношении различных способов использования допускаются условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов (п. 3 ст. 1236 ГК РФ): распространение в России — исключительно, остальной мир — простая лицензия.

Отдельный запрет для бизнеса: не допускается безвозмездное предоставление права использования между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ).

Способы использования: чем подробнее, тем лучше

Способы использования произведения перечислены в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Для ПО значимы воспроизведение (запись произведения в память ЭВМ прямо названа воспроизведением), распространение путём продажи или иного отчуждения экземпляров, прокат, импорт экземпляров, доведение до всеобщего сведения и переработка.

Практический минимум для лицензиата — воспроизведение и запись в память ЭВМ, дальше по задаче: право на модификацию и доработку, на интеграцию с другими системами, на предоставление доступа своим клиентам и дочерним компаниям. Правило жёсткое: способ, не названный в договоре, не предоставлен. Лицензия «на использование программы» без расшифровки оставляет покупателя без права дорабатывать код.

Вознаграждение при этом может считаться как угодно — фиксированными разовыми или периодическими платежами, процентными отчислениями от дохода или выручки либо в иной форме (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Главное, чтобы порядок расчёта был в договоре.

Когда лицензии мало

Лицензия не подходит, если покупателю нужен контроль над продуктом: развивать его самостоятельно, перепродавать целиком, передавать в залог. Тогда заключают договор об отчуждении исключительного права. Право переходит к приобретателю в момент заключения договора, если соглашением сторон не предусмотрено иное, а если переход подлежит государственной регистрации — в момент такой регистрации (п. 4 ст. 1234 ГК РФ).

Ограничения здесь те же, что и у лицензии, плюс одно своё. Письменная форма обязательна, её несоблюдение влечёт недействительность договора (п. 2 ст. 1234 ГК РФ). Цена в возмездном договоре обязательна, иначе он не заключён (п. 3 ст. 1234 ГК РФ). А безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями не допускается (п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ) — «переписать права на дружественную компанию бесплатно» закон не даст.

Нужна ли регистрация в Роспатенте

Для лицензии на программу — нет. Правообладатель может по своему желанию зарегистрировать программу для ЭВМ или базу данных в федеральном органе по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1262 ГК РФ), но это право, а не обязанность, и на охрану оно не влияет.

Последствие регистрации одно, и касается оно не лицензии. Переход исключительного права на зарегистрированные программу или базу данных к другому лицу по договору или без договора, а также залог такого права подлежат государственной регистрации в Роспатенте (п. 5 ст. 1262 ГК РФ). То есть продажа прав на зарегистрированную программу через Роспатент оформляется обязательно, а предоставление права использования по лицензии в этом пункте не названо — регистрировать лицензию не нужно ни для зарегистрированной программы, ни для незарегистрированной.

Коробочная и открытая лицензия

Для массового ПО закон разрешает обойтись без подписанного документа. Лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой лицензии на программу или базу данных может быть заключён в упрощённом порядке: это договор присоединения, условия которого изложены на экземпляре, на упаковке или в электронном виде, а начало использования программы означает согласие пользователя. Письменная форма при этом считается соблюдённой, а сам договор безвозмезден, если в нём не предусмотрено иное (п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

Похожая, но самостоятельная конструкция — открытая лицензия (ст. 1286.1 ГК РФ). Это тоже договор присоединения с простой лицензией, все условия которого доступны неопределённому кругу лиц и размещены так, чтобы пользователь ознакомился с ними до начала использования. Открытая лицензия безвозмездна, если ею не предусмотрено иное, а при неопределённом сроке договор в отношении программ и баз данных считается заключённым на весь срок действия исключительного права. По этой модели работают свободные лицензии на исходный код.

Что пользователь может и без лицензии

Часть действий разрешена законом любому, кто правомерно владеет экземпляром программы, — без разрешения правообладателя и без дополнительного вознаграждения (ст. 1280 ГК РФ):

• совершать действия, необходимые для функционирования программы, включая запись и хранение в памяти ЭВМ и внесение изменений исключительно в целях работы на технических средствах пользователя;
• исправлять явные ошибки — если иное не предусмотрено договором с правообладателем;
• изготовить копию для архивных целей или для замены утраченного либо ставшего непригодным экземпляра; такую копию нужно уничтожить, если владение экземпляром перестало быть правомерным.

Запрещать это лицензией бесполезно. Единственное, что закон разрешает ограничить договором, — исправление явных ошибок.

Сублицензия: передать право дальше

Лицензиат вправе предоставить право использования другому лицу только при письменном согласии лицензиара (п. 1 ст. 1238 ГК РФ) и только в пределах тех прав и способов использования, которые предусмотрены его собственной лицензией (п. 2 ст. 1238 ГК РФ). Сублицензионный договор, заключённый на срок больше срока лицензии, считается заключённым на срок лицензии (п. 3 ст. 1238 ГК РФ). Перед лицензиаром за действия сублицензиата отвечает лицензиат, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ).

Интеграторам и реселлерам удобнее получить согласие на сублицензирование общей формулировкой в самом договоре, чем собирать письма под каждую сделку.

НДС: льгота есть не у всех

Освобождение от НДС при передаче прав на ПО работает, только если программа включена в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных либо в единый реестр результатов НИОКР военного, специального или двойного назначения (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Льгота охватывает и отчуждение исключительных прав, и права на использование, включая обновления и дополнительные функциональные возможности, в том числе при удалённом доступе через интернет.

Исключение из льготы — реклама и торговые площадки. Она не применяется, если передаваемые права состоят в возможности распространять рекламную информацию или получать к ней доступ, размещать предложения о приобретении или продаже товаров, работ, услуг, искать информацию о потенциальных покупателях и продавцах либо заключать сделки (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Что проверить перед подписанием

• Предмет: название и версия программы, номер свидетельства о регистрации, если оно есть.
• Закрытый перечень способов использования — всё, что понадобится, включая доработку и доступ для дочерних компаний.
• Вид лицензии назван прямо: простая или исключительная.
• Срок и территория, если пять лет и одна Россия не устраивают.
• Размер вознаграждения или порядок расчёта — без него возмездный договор не заключён.
• Право на сублицензирование, если планируется перепродажа или работа через партнёров.
• Порядок передачи: дистрибутив, доступы, ключи, сроки и акт, подтверждающий предоставление права.

Готовая форма лицензионного договора закрывает эти пункты сразу, без сборки из чужих текстов. Если программу заказывают с нуля у человека-автора, нужен договор авторского заказа, а на закрытую информацию о продукте и архитектуре — соглашение о неразглашении.