Договор авторского заказа — это договор, по которому автор обязуется по заказу другой стороны создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ). Логотип, текст книги, саундтрек к ролику, макет сайта, серия фотографий, сценарий — всё это предмет авторского заказа.
От договора оказания услуг он отличается результатом. Услуга потребляется в процессе, и заказчик получает только то, за что заплатил. Здесь появляется второй объект — исключительное право на созданное произведение, и по умолчанию оно остаётся у автора, пока договор не скажет обратного (п. 2 ст. 1288 ГК РФ).
Без трёх условий договор не работает:
- Предмет — конкретное произведение, а не «дизайн» или «тексты». Из описания должно быть понятно, что именно автор обязан создать.
- Срок исполнения. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключённым (п. 1 ст. 1289 ГК РФ). Срок здесь не формальность, а условие, без которого договора просто нет.
- Судьба исключительного права — оно отчуждается заказчику целиком либо предоставляется по лицензии в установленных договором пределах.
Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1288 ГК РФ). Но как только в договоре появляется блок о правах, цена становится критичной: при отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключённым (п. 3 ст. 1234, п. 5 ст. 1235 ГК РФ).
Чем авторский заказ отличается от услуг и подряда
Что сдаётся. По договору услуг исполнитель отвечает за надлежащее оказание услуги. По авторскому заказу автор обязан передать заказчику созданное произведение — результат творческого труда, который охраняется с момента создания, без всякой регистрации.
Кому достаются права. Здесь ловушка, стоящая дороже всего остального. По п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было создание такого произведения, принадлежит заказчику, если договором не предусмотрено иное. Но п. 5 той же статьи говорит: эти правила не распространяются на договоры, в которых подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения. Заказали логотип у студии и промолчали о правах — право ваше. Заказали тот же логотип у дизайнера-физлица и промолчали — заказчик получил в собственность материальный носитель, а исключительное право осталось у автора.
Ответственность. Ответственность автора ограничена законом, и договором её потолок поднять нельзя.
Кто может быть сторонами
Автор — только человек, творческим трудом которого создано произведение. Организация автором быть не может: она бывает правообладателем, но не автором. Поэтому договор авторского заказа заключается с физическим лицом, независимо от того, есть у него статус ИП или нет.
Заказчик — кто угодно: компания, предприниматель, другой гражданин. Ограничений закон не ставит.
Если исполнитель — студия, агентство или подрядная организация, это уже не авторский заказ, а подряд или оказание услуг с условиями о правах. Формулировки о правах там нужны не менее жёсткие, просто действует обратное правило по умолчанию (ст. 1296 ГК РФ).
Отчуждение или лицензия: выбрать придётся
Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). Третьего варианта нет.
При отчуждении применяются правила о договоре об отчуждении исключительного права (п. 3 ст. 1288 ГК РФ): право уходит к заказчику в полном объёме, и сам автор использовать произведение больше не вправе. При лицензии применяются ст. 1286 и 1287 ГК РФ: заказчик получает ровно те способы использования, которые перечислены, а правообладателем остаётся автор.
Типовая ошибка — написать «все права на результат переходят заказчику» и успокоиться. Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передаётся в полном объёме, считается лицензионным договором (п. 3 ст. 1233 ГК РФ). Хотели купить логотип навсегда — получили лицензию. Причём если в ней не назван срок, она действует пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ), а если не названа территория — только в России (п. 3 ст. 1235 ГК РФ).
Формулировка для отчуждения звучит буквально: «Автор отчуждает Заказчику исключительное право на Произведение в полном объёме».
Материальный носитель и права — разные вещи
Материальный носитель произведения передаётся заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование (п. 1 ст. 1288 ГК РФ). Носитель — это файл, распечатка, холст, оригинал фотографии, исходники макета.
Собственность на носитель и исключительное право живут отдельно. Заказчик, получивший исходники, но не получивший прав, владеет файлами и не вправе публиковать, тиражировать или перерабатывать то, что в них записано. Встречается и обратное: права переданы, а исходники автор не отдал, потому что в договоре о них не было ни слова. Поэтому состав передаваемых материалов перечисляют отдельным пунктом — рабочие файлы в редактируемом формате, шрифты, слои, исходный код, а не только итоговый PDF или JPG.
Договор авторского заказа на создание произведения: сроки, вознаграждение, передача прав, льготный срок и ответственность автора.
Срок, льготная четверть и односторонний отказ
Произведение должно быть передано заказчику в срок, установленный договором (п. 1 ст. 1289 ГК РФ). Пропуск срока не означает мгновенной просрочки: при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвёртую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок (п. 2 ст. 1289 ГК РФ).
Арифметика простая: договорились на четыре месяца — льготный срок месяц, на три недели — примерно пять дней. Увеличить эту четверть договором можно, отменить — нет.
По истечении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора. Отказаться сразу, не дожидаясь льготного срока, можно в одном случае: если из условий договора явно вытекает, что при нарушении срока заказчик утрачивает интерес к договору (п. 3 ст. 1289 ГК РФ). Поэтому в договорах на материалы к конкретной дате утрату интереса пишут прямым текстом: «баннеры предназначены для выставки 12 марта; при передаче позднее заказчик утрачивает интерес к договору».
Сколько можно взыскать с автора
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несёт ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить неустойку, если она предусмотрена договором. Общий размер этих выплат ограничен суммой реального ущерба, причинённого заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК РФ).
Отсюда два вывода. Неустойка работает, только если она в договоре есть, — по умолчанию её нет. И каким бы крупным ни был записанный процент, взыскать удастся не больше реального ущерба: упущенная выгода и потери от переноса запуска в этот потолок не входят. Договором потолок можно опустить, поднять — нельзя (п. 1 ст. 1290 ГК РФ).
Настоящая страховка заказчика не в размере санкций, а в структуре оплаты: аванс в пределах суммы, которую не жалко вернуть, промежуточные этапы с приёмкой эскизов и черновиков, остаток — после передачи произведения и подписания акта.
Налоги автора: НДФЛ, вычет и взносы
Заказчик-организация или ИП при выплате вознаграждения автору-физлицу удерживает НДФЛ как налоговый агент. Автор вправе уменьшить налоговую базу на профессиональный налоговый вычет — расходы, связанные с созданием произведения (ст. 221 НК РФ).
Расходы подтверждаются документами. Если подтвердить их нечем, вычет берётся по нормативу в процентах от суммы начисленного дохода:
- литературные произведения, в том числе для театра, кино, эстрады и цирка — 20%;
- художественно-графические произведения, фотоработы для печати, произведения архитектуры и дизайна — 30%;
- скульптура, монументально-декоративная и станковая живопись, декоративно-прикладное и оформительское искусство, графика — 40%;
- аудиовизуальные произведения (видео-, теле- и кинофильмы) — 30%;
- музыкально-сценические, симфонические, хоровые и камерные произведения, оригинальная музыка для кино и театра — 40%; другие музыкальные произведения — 25%;
- научные труды и разработки — 20%.
Одновременно учесть документально подтверждённые расходы и норматив нельзя — выбирается что-то одно. Право на вычет реализуется письменным заявлением налоговому агенту, а при отсутствии агента — декларацией по окончании года (ст. 221 НК РФ).
Страховые взносы заказчик платит тоже: вознаграждения по договорам авторского заказа в пользу авторов прямо названы объектом обложения (пп. 2 п. 1 ст. 420 НК РФ). База считается по той же логике — доход минус документально подтверждённые расходы, а при отсутствии документов применяются те же проценты, что и для НДФЛ (п. 8 и 9 ст. 421 НК РФ).
Если автор зарегистрирован как индивидуальный предприниматель и вознаграждение получено в рамках его предпринимательской деятельности, заказчик ни НДФЛ не удерживает, ни взносы не платит: налоги автор считает сам. Обязательные условия договора от этого не меняются — предмет, срок и судьба исключительного права нужны в любом случае.
Пять ошибок, которые ломают договор
Нет срока. Договор не считается заключённым целиком — вместе с условиями о правах и оплате. Ни взыскать аванс, ни потребовать произведение по нему не выйдет.
Предмет в одну строку. «Разработка фирменного стиля» не позволяет понять, что автор обязан сдать, и приёмка превращается в бесконечную переделку. Работает связка: описание в договоре плюс техническое задание отдельным приложением.
О правах не сказано ничего. Заказчик получает файл и не получает права им пользоваться.
«Передаются все права» вместо «в полном объёме». Формулировка превращает договор в лицензионный со сроком пять лет и территорией одной России.
Оплата одной суммой после сдачи и без акта. Акт фиксирует приёмку, момент перехода прав и дату, с которой считаются налоги.
Когда пунктов набирается много — этапы, лимит правок, права на промежуточные материалы, указание имени автора, — проще взять готовую форму договора авторского заказа и дописать к ней техническое задание, чем собирать документ из чужих кусков. Если исполнитель не человек, а компания, нужен договор подряда или договор оказания услуг с развёрнутым блоком о правах.